民法典下建筑業合同管理實務
講(jiang)師：馬翌 瀏覽次(ci)數：2592
課程描述INTRODUCTION
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培訓天數：日(ri)程安(an)排SCHEDULE
課程大(da)綱(gang)Syllabus
建筑業合同管理課程
【課程介紹】
自《中華人民共和國民法典（草案）》征求意見開始，關于《民法典》的討論和熱度就一直未曾停歇。自2021年1月1日施行以來，對于建設施工企業產生了廣泛的影響。特別是根據《民法典》進行相應調整的《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》更是被施工行業奉為“糾紛處理寶典”。
本次課程結合《民法典》及司法解釋，從法律及財稅角度為學員講述施工合同及糾紛中的注意要點及風險防范。從總包合同效力、項目停緩建及不可抗力、工期、計價計量及工程質量、承包人的優先受償權、工抵實操等五個角度進行講解。
【課程收益】
本次課程以實操結合案例，將施工類合同的風險進行剖析，使學員能了解合同，了解可能存在的風險隱患，而使員工具有有風控意識。
施工企業應立足于從解決風險轉化為預判風險，提升企業整體風險管理能力，以達到“上醫治未病”的境界。
【課程大綱】
專題一、 總包合同及其效力
1、 建設工程領域合同的訂立形式
2、 總包合同無效的五種情形
1) 未取得建設工程規劃許可證的項目總包合同是否無效？
2) 缺乏資質的施工單位的施工合同是否無效？
3) 若開發商能夠辦理審批手續而未辦理，能否依次確認建設工程施工合同無效的？
3、 總包合同無效如何處理？
1) 施工合同無效還能否結算——無效合同的結算前提
2) 合同無效的過錯方——過錯方責任承擔
4、 黑白合同的效力問題
1) 黑白合同之爭——多份有效/無效合同并存的情況下，合同效力及履行確認
2) 一旦發生黑白合同沖突，效力確認——江蘇高院的啟示
3) 如何避免總包合同歸于無效——黑白合同風險風控要點
5、 合同解除規則的變化
6、 提供格式條款一方提示說明義務的范圍
專題二、 項目停緩建及不可抗力約定
1、 項目停緩建
1) 項目停緩建的理由及情況
思考：項目停緩建中項目工地的保護義務（概念——擴大損失）
【案例】：停緩建中索賠的計算——承包人停工損失的舉證
2) 疫情中項目停緩建的證據收集
2、 不可抗力
1) “三不能”——不能預見、不能避免且不能克服
【案例】：不可抗力的證明——寧波市住建委的《緊急通知》
2) 不可抗力發生的后果——合同解除及免責
3) 原材料漲價能否視為不可抗力
【案例】：在合同約定固定總價或未對原材料價格上漲調整進行約定的情況下，施工單位面對原材料漲價可否提出調價申請？
【概念辨析】不可抗力、商業風險、情勢變更——法院視角下的判斷及區分
【案例】：開發商逾期開工后遇到原材料上漲，承包人能否索賠？
3、 合同在履行過程中稅率調整風險分析及應對
專題三、 工期、計價計量及工程質量約定
1、 工期必含的四個日期及工期重要節點
1) 支付節點——按周期vs按形象進度
2) 非現金支付
a) 商業承兌匯票
b) 商業保理
2、 項目工程的計價與計量
1) 計價和計量的的基礎——文件材料
2) 一般常用的計價方式——模擬清單
3) 清單的突破口——可調價項目
4) 人工費調整和材差調整等風險調整的設定及財稅處理
3、 項目工程質量與質保
1) 總包合同關于施工質量的特別要求
2) 發包人引發質量缺陷的原因
3) 項目工程的質保期
4) 整體驗收與分項驗收
5) 質量保證金
6) 質保金的返還時間
7) 質保金的財稅處理
4、 施工合同能否同時主張延期付款利息和延期付款違約金？
5、 合同違約金能否開具發票？是否有前提條件？
專題四、 承包人的優先受償權的法定條件
1、 優先受償權的權利主體
【案例】：實際施工人能否主張建設工程優先受償權？
思考：建設工程的勘察人、設計人、監理人是否可以享有優先受償權？
思考：裝修裝飾工程款是否享有優先受償權？
2、 優先受償權設立目的
思考：優先受償權設立目的及保護何種權益？
3、 優先受償的范圍
思考：承包人哪些權益被排除在優先受償權之外？
4、 優先受償權的行權條件
思考：工程質量與總包合同效力的博弈
思考：優先受償權可否放棄？
5、 優先受償權行權期限
思考：超過優先受償權行權期限的后果是什么？
6、 優先受償權效力先后
思考：優先受償權優先在何處？相比于哪些權利，更為優先？
專題五、 你所不知道的“工抵”
1、 “工抵”概念及一般政策
【案例】：先付款的不利之處
【案例】：遲遲無法達到的付款節點
【案例】：未簽訂工抵協議的不利后果
思考：工抵房源優先選擇：住宅vs商辦？
2、 “工抵”模式
思考：工抵vs墊資，二者的區別所在
a) 兩方工抵模式
b) 三方工抵模式
c) 四方工抵模式
d) 多方工抵模式
思考：以下工抵方式是否容易獲得法院的支持？
【案例】：未簽訂工抵協議的工抵，能否得到法院的支持？
建筑業合同管理課程
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