合同法基本知識講座
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課程描述INTRODUCTION
合同法基本知識
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培訓天數：日程安排SCHEDULE
課程大綱Syllabus
合同法基本知識
課程大綱
第一章 合同法的適用范圍
1、國土資源局與公司簽訂《國有土地使用權出讓合同》
2、鞋匠老王與兒子有關贍養的身份關系協議
第二章 合同的主體、形式、內容
一、合同主體
1、初中生唐某某（12歲）與鄭某買賣名貴字畫合同
2、副食品商店超出經營范圍改賣建材案
二、合同形式
1、口頭協議
2、書面合同
三、合同內容
1、王誠與建設銀行簽訂《購房專項貸款借款合同》的格式條款解釋理解爭議
第三章 合同的訂立
一、要約與要約邀請
1、被告某溫泉大酒店向原告丙電視機廠發函購買彩電一案（函件認定為要約邀請）
二、要約的生效、撤回、撤銷
1、要約何時生效：到達主義。
例1：甲于3月1日向乙發出一商業要約普通信函，要以優惠價購買乙的某種商品。3月5日到達乙處。問：該要約何時生效？3月5日
2、要約的撤回須在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。
例2：設例一中甲3月1日發出要約后，逢3月2日市場行情突變，于是3月3日發出撤回原要約的信函，以特快專遞寄出，3月4日到達乙處。問3月5日到達乙處的要約是否有效？無效。
3、要約的撤銷的意思表示須在要約到達受要約人后，受要約人作出承諾之前到達受要約人。
例3：設例1中，乙收到要約時準備于3月8日下午發出承諾。3月5日，甲發現市場行情突變，于是當日發出撤銷要約的通知，以特快專遞郵出，于3月8日一早到達乙處。問：乙能否在3月8日下午發出承諾。不可以。
三、承諾
1、承諾的遲到
【例1】南京甲于3月1日發一要約信函給廣州乙，載明乙務必于3月10日前承諾，該要約3月5日到達乙處。乙于3月11日作出承諾，以特快專遞郵出，3月12日到達甲處。甲未置可否。問：甲、乙合同是否成立？不成立
【例2】設例1中甲收到承諾函后，當日回電稱接受該承諾函。問：甲、乙合同是否成立？成立
2、承諾的遲延
【例3】設例1中乙于3月8日作出承諾，并當日以特快專遞郵出。依特快專遞慣例，3月9日即到。但于3月15日，甲才收到該郵件。經查，由于特快專遞公司一職員疏忽，忘投此信，故耽誤了幾日；甲收到后未予任何回復。問：甲、乙之合同成立否？成立
【例4】設例3中甲收到郵件后，于次日通過電話告訴乙，不接受該承諾。問：甲、乙之合同能否成立？不成立
【例5】設例3中乙的特快專遞確實于3月9日到達甲之信箱，逢甲外出辦公，于3月15日方看到該函。問：甲、乙之合同是否成立？何時成立？于3月9日成立。因為到達不以要約人看到為要件。
第四章 合同的效力
一、生效時間
1、甲與乙于今年6月1日訂立房屋租賃合同，約定若明年甲出國定的話，乙可以搬進來住。問現這一合同的性質如何認定？答：已成立，但未生效。（附條件的合同）
2、設例1中，合同約定，在甲父去世后第二天乙可以搬進來居住。問：這一合同的性質如何？答：已成立，但未生效。(附期限的合同)
二、無效合同
1、孫老板脅迫村民，租賃村委會廠房印制盜版書籍刊物。（以欺詐、脅迫訂立的合同，損害國家利益）
2、甲把房子賣給乙，二個月后準備過戶時，房屋漲價了，甲想反悔，就找朋友丙商量，丙就出了個主意，以丙的名義和甲簽訂了一個新的買賣合同，并辦理了過戶。（惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益）
3、為逃避房產稅，某房地產公司與客戶共同約定如此做法:買賣120萬元的房屋，但房屋銷售合同只簽80萬，另外40萬寫個借條。（以合法形式掩蓋非法目的）
4、甲乙簽訂合同，將甲的位于小區內的房子租給乙開舞廳，到了晚上霓虹燈和音樂聲擾民。（損害社會公共利益）
5、洪某訴某房地產公司商品房預售合同案（合同違反法律、行政法規強制性規定）
6、張某免費搭車發生事故，要求司機陳師傅損害賠償。（造成人身傷害的免責條款無效）
三、可變更|可撤銷合同
1、春節期間車少人多，乘人之危提高車費。（欺詐、脅迫損害他人利益）
2、誤將1880元得沙發認為是880元（重大誤解）
3、以9900元高價購得當時市值4000元的組裝機（顯失公平）
四、效力待定
1、蘇某委托肖某照看房屋及家中物品，肖某未經蘇某同意，將家中貴重音響以低價轉賣夏某，后夏某將音響轉送女友。蘇某提起訴訟，請求法院確認肖某與夏某買賣行為無效，責令夏某女友返還。（無權處分合同）
2、老李為某茶葉公司采購員，超越代理權購買大量荔枝。（越權代理）
3、已被解雇的售貨員假借超市名義與農民郭某簽訂洗衣機買賣合同。（表見代理）
4、銀行職員李軍與會計王霞合伙以李欣在銀行的20萬元存單為質押向銀行貸款10萬元。（表見代理）
案情：李欣口頭委托其弟李軍代其在某銀行存款，先后存入6筆三年期的定期存款共20萬元人民幣。李軍系該銀行營業部柜員，每次存款時在存款人欄與經辦人欄均填寫李欣。其后，李軍伙同該銀行會計王霞以李欣的名義從該銀行貸款10萬元人民幣，以李欣在該銀行的20萬元存單作為質押，借款人欄、經辦人欄和出質人欄都是填寫的李欣。
李軍將上述10萬元用來買股票，結果全部賠光。因未按時向銀行還本付息，銀行行使質權，從20萬元存款中扣下10萬元及其利息。
李欣以其未借款和未設立質押，李軍的借款和質押均系其自己行為為由，向該銀行主張20萬元的存款及其利息。銀行則認為李軍的行為構成表見代理，李軍應當承受法律后果。
第五章 合同的履行
【例1】甲、乙訂立一商品買賣合同，約定甲給付乙10噸貨物，乙付款100萬元。后甲交付了7噸貨物，同時請求乙付款100萬元。乙該怎么辦？
解答：此時乙就可以行使合同法上的一種抗辯權，叫同時履行抗辯權。同時履行抗辯權，行使的條件是：當事人互負債務，且沒有先后履行順序（合同直接約定同時履行；合同未約定履行的順序，推定為同時履行）。
本案中甲、乙未約定履行順序，故乙可以行使同時履行抗辯權。但此時應行使30萬元的抗辯權，對另外70萬元，乙無權行使抗辯權。
【例2】設例1中乙應甲的請求，付款70萬元，同時提出，甲應先交付另外3噸貨物，乙其后再支付貨款。問：乙的主張有無道理？為什么？
答：無道理，因此此時甲亦可以行使同時履行抗辯權。
【例3】我們把例1改一下：甲、乙訂立一商品買賣合同，約定甲于6月1日前交貨，乙收到貨后1個月內付款。過了6月1日甲沒有交貨，但要求乙付款，乙稱：“你必須先交貨，我1個月后再付款。”乙的主張有無道理？
解答：有道理。因為乙在實行合同法上的另外一種抗辯權，叫先履行抗辯權（也稱為順序履行抗辯權）。先履行抗辯權實行的條件：是當事人互負債務，且有先后履行順序（約定、法律規定的）。
需要強調的是，這里拒絕自己給付要與對方的違約行為相當。給大家出一道題：
【例4】甲、乙訂立一份借款為10萬元的圖書買賣合同，約定甲先支付書款，乙兩個月后交付圖書。甲由于資金周轉困難只交付5萬元，答應余款盡快支付，但乙不同意。兩個月后甲要求乙交付圖書，遭乙拒絕。對此，下列哪一表述是正確的？
A、乙對甲享有同時履行抗辯權；
B、乙對甲享有不按抗辯權；
C、乙有權拒絕交付全部圖書；
D、乙有權拒絕交付與5萬元書款價值相當的部分圖書。
再看一個案例：服裝生產商王老板與服裝銷售商丁老板簽訂合同，合同約定：由王按丁的要求備料、生產裙子一萬條，貨經驗收后付款。王老板如約做好裙子，但聽工人說：好像丁老板欠了好多債，看見債權人把他店里的貨都拿光了。王老板急忙派人去核實，情況果然如此。王老板這下可犯難了：發貨吧，要是有去無回怎么辦？但不發貨，豈不成了違約？
問：王老板該怎么辦？
解答：王老板可以行使合同法上的第三種抗辯權，叫不安抗辯權。根據《合同法》第68條規定：應當先履行債務的當事人有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經營狀況嚴重惡化；（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；(三)喪失商業信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。
本案中王老板經營狀況已經嚴重惡化，所以丁老板有權行使不安抗辯權，中止合同的履行。當然如果對方提供擔保或恢復履行能力的，應及時恢復履行。如果王老板既不提供適當的擔保，亦未在合理期限內恢復履行能力的，此時丁老板有權解除合同。但要注意：丁老板負有證明責任。
考慮案例：銀行除了最高額擔保外，其他不可能發生不安抗辯權。因為貸款前已先行支付給貸款人，貸款人不能按時還款或可能將來無法還款，屬于預期違約。。。。？
在合同的履行中還牽涉到合同的債權保全問題，即代位權和撤銷權的問題。代位權是指債務人怠于行使其對第三人享有的到期債權，給債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代為行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。
如：【例1】乙欠甲債務10萬元到期未還，乙無其他財產，但丙欠乙11萬元貨款，乙到期未向丙主張債權。此時，甲可以以自己的名義代為乙向丙主張債權。
（債務人）乙 ← （10萬元）甲（債權人）
↘
11萬↘ ↙ 代位之訴
↘ ↙
丙（次債務人）
【例2】設例1中乙正在起訴丙，甲是否可以行使代位權？不可以。所以“怠于”是指起訴或者仲裁。
【例3】如乙欠甲債務10萬到期未還，丙欠乙11萬到期也未還，乙一直未向丙主張，但乙擁有汽車若干輛，價值在20萬元以上。問：甲可否對丙行使代位權？不可以
【例4】如果例1中的丙欠乙的11萬元是乙的退休金，則甲不可以向丙行使代位權。此時的乙對丙的債權是專屬于乙自身的債權，即具有人身性。
撤銷權就是債務人放棄對第三人的債權，或實施無償或者低價處分財產的行為，給債權人造成損害，債權人請求人民法院撤銷債務人的行為。如上例，乙欠甲10萬到期未還，乙無其他財產，但丙欠乙11萬到期乙放棄對丙的債權，此時甲可以向法院主張撤銷權。或者，乙欠甲10萬到期未還，乙有一輛價值20萬元汽車一輛，無其他財產。
第六章 合同的變更和轉讓
一、合同的變更
某校因生源擴大向某木器廠訂做了1000套木制桌椅。定做沒多久，發現外地有種木制桌椅造型美觀，于是立即通知木器廠招新式樣做。但木器廠說已做好了100套，還有200套已下好了料。
這種情況就是合同的變更，根據《合同法》第258條規定：定做人中途變更承攬工作的要求，造成承攬人損失的，應當賠償損失。據此，學校可以要求木器廠改做，但這300套必須驗收付款，否則，就給木器廠造成了損失，學校就應該賠償。 如果雙方都承認合同變更了，但是對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。
第七章 合同的權利義務終止
一、清償
二、抵消
三、提存：債務人將無法清償的標的物交給提存機關保存，由此消滅債的行為。
四、免除
五、混同：債權、債務同歸于一人
六、合同解除
約定解除權
單方解除
法定解除權：不可抗力；預期違約；延遲履行；根本違約（合同法第94條）；特殊規定，情勢變更原則（合同法解釋二第26條）。
1、甲、乙訂立一棉花購銷合同，約定甲收購乙農場秋后收獲的全部棉花。不料，乙農場逢夏季洪水之災，棉苗全部被沖走，寸棉未獲。（不可抗力）
2、情人節來臨之際，甲從商家預訂大量玫瑰花銷售，但商家遲延履行，情人節過后才將玫瑰花送至甲處，造成甲一定數額的損失。（遲延履行的違約）
3、甲與乙簽訂合同，約定由甲在乙指定的土地上種植香樟樹。雙方雙方對樹木的規格、數量、樹木存活率、養護要求等做了具體約定。由于甲提供的樹木與合同約定不符，嚴重影響乙對樹木預期使用目的的實現，構成根本違約。
4、2008年2月，甲欠乙20000元并出具欠條一張，欠條約定甲于2009年2月份還清，2008年5月份，乙的妻子精神病加重，加重急需現金，遂乙向法院提起訴訟，請求甲償還所欠款項。（情勢變更）
第八章 違約責任
一、違約責任的歸責原則
1、2009年12月20日，南方某副食品公司采購員泰某到黑龍江某副產品批發公司（以下簡稱批發公司）采購山貨。看貨后，泰某與批發公司簽訂了總價款10萬元的購買山貨的合同。合同約定：副食品公司先支付定金5000元，2009年12月30日前將10萬元貨款先支付給批發公司，款到后，批發公司3天內發貨并返還定金。不料，直到2010年1月3日，批發公司仍未收到副食品公司的貨款。批發公司遂收取了定金。2010年1月8日，副食品公司發電給批發公司，稱本公司已于2009年12月26日在郵局將款項以電匯方式匯出，批發公司收款后未依約發貨應承擔違約責任，要求批發公司雙倍返還定金并繼續履行合同。批發公司回電稱，直至2010年1月8日收到對方來電時止自己尚未收到副食品公司的貨款，該公司未按約付款，本公司有權使用定金罰則收取5000元定金。雙方發生爭執，訴至法院。
本案中，副食品公司的10萬元貨款沒有依約按期匯至批發公司是由于郵局工作失誤造成的，副食品公司沒有過錯。但違約事實存在，造成了危害結果，且二者之間存在因果關系，因此，副食品公司應承擔違約責任。批發公司有權依定金罰則收取定金。但由于合同有繼續履行的可能，雙方可以經調解繼續履行合同。
1、銀行卡內存款被盜案，銀行承擔賠償責任
原告顧某與被告某銀行上海分行（以下簡稱銀行）發生儲蓄合同糾紛，原告發現自己卡內的資金無端少了10068元，因此向公安機關保安，經公安機關偵查，原來是犯罪分子在自助銀行門禁系統上安裝了盜碼器，竊取了原告借記卡上的信息和密碼，然后復制成偽卡，憑偽卡在異地盜取了原告卡內的資金。
二、違約責任的承擔方式
法定：繼續履行、采取補救措施、賠償損失
承擔方式 （合同法第107條）
約定：違約金、定金罰則
1、違約金和定金，二者不可并用，只能選擇其中一個主張。
甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定：甲向乙支付20萬公斤蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元；如任何一方不履行合同應支付違約金6萬元。甲因將蘋果賣與丙而無法向乙交付蘋果，乙提出的如下訴訟請求中，既能*限度保護自己的利益，又能獲的法院支持的訴訟請求時什么？
A、請求甲雙倍返還定金8萬
B、請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元
C、請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定金4萬元
D、請求甲支付違約金6萬
解析：本題可作如下分析：
① 若選擇定金罰則，則為4*2=8萬元；
② 若選擇違約金，則為6+4=10萬元；
③ 禁止“并用式”選擇，即6+4*2=14萬元。
難點在于第②處，千萬記住，選擇了違約金責任后，原定金收受方還是要將定金原價返還的，“6+4”之意不是違約金與定金罰則并用，而是只適用違約金責任。
2、違約金與損害賠償金
原則上可并用，但約定優選，體現當事人意思自治；賠償金為法定，因合同法為任意法，故約定優先，優先適用違約金。
違約金＞損失（過分高于），可要求適當減少
違約金高于損失，但只要不過分（違約金超過損失的30%），仍以違約金為準。
違約金＜損失，非違約方可要求增加。原則上增加到損失水平上。
3、定金和損害賠償金，并用不悖。
合同法基本知識
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